查看匯總：2012注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》強(qiáng)化輔導(dǎo)講義匯總

　　第三節(jié)　中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度

　　一、合營(yíng)企業(yè)與合作企業(yè)的比較

　　相同點(diǎn)：

　　1.注冊(cè)資本與投資總額的關(guān)系

　　2.出資期限

　　3.出資轉(zhuǎn)讓

　　不同點(diǎn)：

　　1.組織形式

　　(1)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司;

　　(2)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式取決于是否具有法人資格：具有法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司;不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

　　2.投資回收

　　(1)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的外國(guó)合營(yíng)者在合營(yíng)期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資;

　　(2)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國(guó)合作者所有的，其外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

　　3.利潤(rùn)分配

　　(1)合營(yíng)企業(yè)的稅后利潤(rùn)中可向出資人分配的利潤(rùn)，按照合營(yíng)企業(yè)各方出資比例進(jìn)行分配。合營(yíng)企業(yè)以前年度尚未分配的利潤(rùn)，可并入本年度的可分配利潤(rùn)中進(jìn)行分配。合營(yíng)企業(yè)以前年度的虧損未彌補(bǔ)前不得分配利潤(rùn)。

　　(2)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同約定的比例和方式進(jìn)行分配：可以采取凈利潤(rùn)分成、產(chǎn)品分成或者產(chǎn)值分成等分配方式。

　　4.經(jīng)營(yíng)期限

　　(1)合營(yíng)企業(yè)可以在合同中約定合營(yíng)期限，也可以不約定;只有某些特殊行業(yè)必須約定合營(yíng)期限。

　　(2)合作企業(yè)的合作期限必須在合同中訂明。

　　5.董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式不同

　　(1)合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng);

　　(2)合作企業(yè)的董事長(zhǎng)由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。

　　6.董事的任期不同

　　合營(yíng)企業(yè)董事的任期為4年;合作企業(yè)董事的任期不得超過3年 。

　　7.董事會(huì)的特別決議不同

　　(1)合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)的特別決議：①合營(yíng)企業(yè)章程的修改;②合營(yíng)企業(yè)的中止、解散;③注冊(cè)資本的增加、減少;④合營(yíng)企業(yè)的合并、分立。

　　(2)合作企業(yè)董事會(huì)的特別決議：①合作企業(yè)章程的修改;②合作企業(yè)的解散;③注冊(cè)資本的增加、減少;④合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式;⑤合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押。

　　【例題·單選題】下列有關(guān)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)與中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)共同特點(diǎn)的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是(　)。(2007年)

　　A.二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人

　　B.二者的中外投資者均以其投資額為限對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

　　C.二者的注冊(cè)資本均為在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的中外投資各方認(rèn)繳的出資額之和

　　D.二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧

　　『正確答案』C

　　『答案解析』(1)根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)和合作企業(yè)的“外國(guó)投資者”可以是個(gè)人，“中方投資者”必須是公司、企業(yè)或者組織;A錯(cuò)誤。(2)承擔(dān)責(zé)任形式上，不具有法人資格的合作企業(yè)的合伙人之間是合伙關(guān)系，承擔(dān)無限連帶責(zé)任;B錯(cuò)誤。(3)盈虧分配上，合作企業(yè)屬于契約式企業(yè)，中外合作各方不以投資數(shù)額、股權(quán)等作為利潤(rùn)分配的依據(jù)，而是通過簽訂合同具體確定各方的權(quán)利和義務(wù);D錯(cuò)誤。

　　【例題·多選題】甲公司欲與某外國(guó)公司設(shè)立一中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，就相關(guān)事項(xiàng)咨詢律師。下列選項(xiàng)錯(cuò)誤的是(　)。

　　A.合資企業(yè)自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之日起成立

　　B.合資企業(yè)章程中可以約定由公司總經(jīng)理擔(dān)任公司的法定代表人

　　C.合資企業(yè)作為有限責(zé)任公司應(yīng)按照《公司法》規(guī)定設(shè)股東會(huì)作為其權(quán)力機(jī)構(gòu)

　　D.合資企業(yè)合同只能約定按各方的出資比例分配利潤(rùn)

　　『正確答案』ABC

　　『答案解析』(1)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門即商務(wù)部審查批準(zhǔn)，發(fā)給批準(zhǔn)文件。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期即為該合資企業(yè)的成立日期;A錯(cuò)誤。(2)董事長(zhǎng)是合資企業(yè)的法人代表;B錯(cuò)誤。(3)董事會(huì)是合資企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu);C錯(cuò)誤。D的說法“合資企業(yè)合同只能約定按各方的出資比例分配利潤(rùn)”本身正確，不當(dāng)選;本題正確答案ABC。

　　二、合作企業(yè)的協(xié)議、合同和章程

　　1.合作企業(yè)“協(xié)議、合同、章程”自審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書之日起生效;

　　2.在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)“協(xié)議、合同、章程”有重大變更的，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn);合作企業(yè)協(xié)議的內(nèi)容與合同不一致的，以“合作合同”為準(zhǔn)。

　　三、外國(guó)合作者先行回收投資的條件

　　1.中外合作經(jīng)營(yíng)者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的“全部”固定資產(chǎn)“無償”歸中國(guó)合作者所有。

　　2.對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由“財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)”依法審查批準(zhǔn)。

　　3.外國(guó)合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。

　　4.外商先行回收投資的審批

　　(1)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)的合作企業(yè)報(bào)送的材料進(jìn)行審查，對(duì)材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或者在5日內(nèi)1次告知申請(qǐng)人需要補(bǔ)正的全部材料和內(nèi)容，逾期不告知的，自收到材料之日起即為受理。

　　(2)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理合作企業(yè)申請(qǐng)之日起20日內(nèi)作出審批決定。

　　四、合作期限

　　1.經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)合作期限的，合作企業(yè)憑批準(zhǔn)文件向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長(zhǎng)的期限從期限屆滿后第一天計(jì)算。

　　2.合作企業(yè)合同約定外國(guó)合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時(shí)不再延長(zhǎng)。但外國(guó)合作者增加投資的，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請(qǐng)延長(zhǎng)合作期限。

　　【例題·單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合作各方在合作期限屆滿前，經(jīng)協(xié)商同意延長(zhǎng)期限，并向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出延長(zhǎng)合作期限申請(qǐng)而獲得批準(zhǔn)的，延長(zhǎng)期限的起算日期是(　)。(2005年)

　　A.合作各方達(dá)成延長(zhǎng)合作期限協(xié)議之日

　　B.審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)合作企業(yè)延長(zhǎng)合作期限之日

　　C.工商行政管理機(jī)關(guān)為合作企業(yè)延長(zhǎng)合作期限辦理變更登記之日

　　D.合作企業(yè)原合作期限屆滿后的次日

　　『正確答案』D

　　『答案解析』經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)合作期限的，合作企業(yè)憑批準(zhǔn)文件向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長(zhǎng)的期限從期限屆滿后第一天計(jì)算。

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