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            2012年注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎(chǔ)講義:第15章(2)

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              第二節(jié) 反不正當(dāng)競爭法律制度

              一、反不正當(dāng)競爭法基本理論

              (一)不正當(dāng)競爭行為的概念及特征

              不正當(dāng)競爭行為是指經(jīng)營者違背自愿、平等、公平、誠實信用的原則和公認(rèn)的商業(yè)道德,損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益,擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。不正當(dāng)競爭行為具有如下特征:

              1.主體的特定性。不正當(dāng)競爭行為是經(jīng)營者在競爭活動中的違法行為。這里所稱經(jīng)營者是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。

              2.行為的反道德性。不正當(dāng)競爭行為違背了自愿、平等、公平、誠實信用等公認(rèn)的交易原則和商業(yè)道德。

              3.后果的危害性。不正當(dāng)競爭行為的危害性后果主要表現(xiàn)在侵犯競爭者和消費者合法權(quán)益,損害市場機制和市場秩序。此外,商業(yè)賄賂等不正當(dāng)競爭行為還敗壞了社會風(fēng)氣。

              (二)反不正當(dāng)競爭法的概念

              反不正當(dāng)競爭法是指調(diào)整在國家規(guī)制不正當(dāng)競爭行為規(guī)程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

              (三)《反不正當(dāng)競爭法》中的法律責(zé)任與救濟制度

            監(jiān)督檢查與行政責(zé)任

            縣級以上工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為可進行監(jiān)督檢查。

            監(jiān)督檢查部門可根據(jù)不同的不正當(dāng)行為和情節(jié),給予違法當(dāng)事人如下行政處罰:(1)責(zé)令停止違法行為;(2)沒收違法所得;(3)罰款;(4)吊銷營業(yè)執(zhí)照。

            當(dāng)事人對監(jiān)督檢查部門作出的處罰決定不服的,可以自收到處罰決定之日起15日內(nèi)向上一級主管機關(guān)申請復(fù)議;對復(fù)議決定不服的,可以自收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟;也可以直接向人民法院提起行政訴訟。

            民事責(zé)任

            經(jīng)營者違反《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定,給被侵害的經(jīng)營者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任,被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的,賠償額為侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤;并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費用。

            被侵害的經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為損害的,可以向人民法院提起民事訴訟。

            刑事責(zé)任

            《反不正當(dāng)競爭法》和《刑法》

              【例題·單選題】經(jīng)營者的不正當(dāng)競爭行為給被侵害的經(jīng)營者造成的損失的,如果被害人的損失難以計算的,賠償額為( )。

              A.侵權(quán)人在侵權(quán)期間全部所得

              B.按照曾經(jīng)發(fā)生的相同或者相近的案例的賠償額計算

              C.侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利潤

              D.侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利潤的2倍

              『正確答案』C

              『答案解析』本題考核點是民事責(zé)任。

              二、仿冒行為及其法律規(guī)制

              (一)概念

              仿冒行為是指行為人通過使用與他人商品相同或相似的標(biāo)識或表征,使人將其商品或服務(wù)誤認(rèn)為他人商品或服務(wù)的行為。

              (二)具體表現(xiàn)形式

              1.假冒他人注冊商標(biāo)

              (1)未經(jīng)注冊商標(biāo)權(quán)利人許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或相近似的商標(biāo)的;

              (2)銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品的;

              (3)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的;

              (4)給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

              【相關(guān)考點】根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定,有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán):(1)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的;(2)銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的;(3)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的;(4)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意,更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的;(5)給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

              2.擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認(rèn)為是該知名商品(僅針對知名商品。①由于商品名稱、包裝、裝潢不是通過注冊公示于眾受到法定保護的權(quán)利,不是商標(biāo),也不能申請專利。②法律并不保護所有商品的名稱、包裝、裝潢,而只是對于知名商品的名稱、包裝、裝潢提供這種不正當(dāng)競爭法上的保護,而對于非知名商品的包裝、裝潢并不提供反不正當(dāng)競爭法上的保護。)

              知名商品是指在中國境內(nèi)具有一定的市場知名度,為相關(guān)公眾所知悉的商品。

              (1)根據(jù)司法解釋,在不同地域范圍內(nèi)使用相同或者近似的知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,在后使用者能夠證明其善意使用的,不構(gòu)成此項不正當(dāng)競爭行為。因后來的經(jīng)營活動進入相同地域范圍而使其商品來源足以產(chǎn)生混淆,在先使用者請求責(zé)令在后使用者附加足以區(qū)別商品來源的其他標(biāo)識的,人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

              (2)知名商品特有的名稱、包裝、裝潢中含有本商品的通用名稱、圖形、型號,或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量以及其他特點,或者含有地名,他人因客觀敘述商品而正當(dāng)使用的,不構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。

              (3)由經(jīng)營者營業(yè)場所的裝飾、營業(yè)用具的式樣、營業(yè)人員的服飾等構(gòu)成的具有獨特風(fēng)格的整體營業(yè)形象,可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的“裝潢”。

              (4)足以使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn),包括誤認(rèn)為與知名商品的經(jīng)營者具有許可使用、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等特定聯(lián)系的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認(rèn)為是該知名商品”。

              【例題·單選題】乙工廠為了增加自己產(chǎn)品銷量,模仿甲工廠生產(chǎn)的同類知名產(chǎn)品的包裝,使一些消費者誤認(rèn)為該產(chǎn)品是甲工廠生產(chǎn)的。關(guān)于這一事件,下列表述正確的是( )。

              A.如果甲工廠沒有就該包裝申請專利權(quán),則乙工廠的行為就是正當(dāng)競爭行為

              B.盡管包裝類似,如果消費者經(jīng)過仔細(xì)判斷仍然能夠區(qū)分,就不屬于不正當(dāng)競爭行為

              C.乙工廠的產(chǎn)品如果表明了自己的商標(biāo)和廠址,就不屬于不正當(dāng)競爭行為

              D.兩種產(chǎn)品的包裝類似,足以使消費者產(chǎn)生誤認(rèn),故乙工廠行為屬于不正當(dāng)競爭行為

              『正確答案』D

              『答案解析』本題考核點是不正當(dāng)競爭行為。擅自使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認(rèn)為是該知名商品是仿冒行為,屬于不正當(dāng)競爭情形之一。

              3.擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名,引人誤認(rèn)為是他人的商品

              具有一定的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等,可以認(rèn)定為上述所稱的“姓名”。

              在某圖書交易會上,一則廣告牌非常醒目,“王朔出新書了——《不想上床》”。開始有人以為是盜名,后來作者出示了“王朔”的身份證,才知道是同名同姓。另外,某出版社將某武俠小說的作者標(biāo)為:古龍新著(字體及字號相同并四字等距離排列)。很難看出是“古龍”(著名武俠小說作家)的新作品,還是一個叫做“古龍新”的人的作品。

              4.在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志,偽造產(chǎn)地,對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示

              (三)法律責(zé)任

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