五、中外合作經營企業(yè)的組織形式、組織機構和經營管理(記憶)

　　(一)合作企業(yè)的組織形式

　　合作企業(yè)可以申請為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請為不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責任公司。除合作企業(yè)合同另有約定外，合作各方對合作企業(yè)承擔的責任以其投資或者提供的合作條件為限。合作企業(yè)以其全部資產對其債務承擔責任。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關系是一種合伙關系。合作各方依照中國民事法律的有關規(guī)定，承擔民事責任。

　　(二)合作企業(yè)的組織機構

　　合作企業(yè)設立董事會或者聯(lián)合管理委員會作為合作企業(yè)的組織機構。具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立董事會;不具備法人資格的合作企業(yè)一般設立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權力機構，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。董事會或者聯(lián)合管理委員會成員不得少于3人。中外合作者的一方擔任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔任。董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過3年，可以連任。(比較合營企業(yè)董事任期：4年)

　　董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開一次，由董事長或者主任召集并主持。董事長或者主任因特殊情況不能履行職務時，由指定的副董事長、副主任或者其他董事、委員召集并主持。1/3以上的董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應當有2/3以上董事或者委員出席方能舉行，不能出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員應當書面委托他人代表其出席和表決。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經全體董事或者委員過半數通過。召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議，應當在會議召開的10天前通知全體董事或者委員。董事會或者聯(lián)合管理委員會也可以用通訊的方式作出決議。

　　下列事項由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：(1)合作企業(yè)章程的修改;(2)合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少;(3)合作企業(yè)的解散;(4)合作企業(yè)的資產抵押;(5)合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式;(6)合作各方約定由董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項。(注意與合營企業(yè)比較：合營企業(yè)的終止，合作企業(yè)的資產抵押)

　　董事長或者主任是合作企業(yè)的法定代表人。董事長或者主任因特殊原因不能履行職務時，應當授權副董事長、副主任或者其他董事、委員對外代表合作企業(yè)。

　　合作企業(yè)設總經理1人，總經理及其他高級管理人員可以由中國公民擔任，也可以由外國公民擔任。

　　合作企業(yè)成立后委托合作各方以外的他人經營管理的，必須經董事會或者聯(lián)合管理委員會一致同意，并應當與被委托人簽訂委托經營管理合同。合作企業(yè)應當將董事會或者聯(lián)合管理委員會的決議、簽訂的委托經營管理合同，連同被委托人的資信證明等文件一并報送審查批準機關批準。

　　六、外商先行回收投資的規(guī)定(記憶)

　　(一)外商先行回收投資的方式

　　中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內可以申請按下列方式先行回收其投資：(1)在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例;(2)經財政稅務機關審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;(3)經財政稅務機關和審查批準機關批準的其他回收投資方式。

　　(二)外商先行回收投資的法定條件

　　(1)中外合作經營者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有;(2)對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，并由財政稅務機關依法審查批準;(3)中外合作者應當依照有關法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務承擔責任;(4)外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經財政稅務機關審查同意后，報審查批準機關審批;(5)外國合作者應在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。

　　七、中外合作經營企業(yè)的期限、解散和清算(記憶)

　　(一)合作企業(yè)的期限

　　合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作企業(yè)合同中訂明。合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應當在期限屆滿的180日前向審查批準機關提出申請，說明原合作企業(yè)合同執(zhí)行情況，延長合作期限的原因，同時報送合作各方就延長的期限內各方的權利、義務等事項所達成的協(xié)議。審查批準機關應當自接到申請之日起30日內，決定批準或者不批準。經批準延長合作期限的，合作企業(yè)憑批準文件向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)，延長的期限從期限屆滿后的第一天起計算。

　　【記憶提示】比較合營企業(yè)：6個月前申請。

　　合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長。但是，外國合作者增加投資的，經合作各方協(xié)商同意，可以向審查批準機關申請延長合作期限。

　　(二)合作企業(yè)的解散

　　合作企業(yè)在下列情形之一出現(xiàn)時解散：(1)合作期限屆滿;(2)合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經營;(3)中外合作者一方或者數方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經營;(4)合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經出現(xiàn);(5)合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責令關閉。

　　【記憶提示】屆滿、虧損、災害、違約、違法、其他。比較合營企業(yè)：屆滿、虧損、違約、災害、目的不達、其他+破產。差別在于合作企業(yè)違法、合營企業(yè)目的不達，合營企業(yè)破產。

　　(三)合作企業(yè)的清算

　　合作企業(yè)期滿或者提前終止時，應當依照法定程序對資產和債權、債務進行清算。中外合作者應當依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財產的歸屬。

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