第九節(jié) 破產(chǎn)清算程序

　　一、別除權(quán)(P283)(2007年綜合題、2004年多選題、2008年多選題)

　　【解釋1】別除權(quán)是指對破產(chǎn)企業(yè)的“特定財產(chǎn)”享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。其優(yōu)先受償權(quán)的行使不受破產(chǎn)清算與和解程序的限制，但在重整程序中受到限制。因此，對破產(chǎn)企業(yè)的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對通過“和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”不享有表決權(quán)。

　　【解釋2】別除權(quán)涉及抵押、質(zhì)押，與“保證”無關(guān)。

　　【解釋3】擔(dān)保物仍屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)仍屬于破產(chǎn)債權(quán)。因此，有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人仍應(yīng)當(dāng)申報債權(quán)。

　　【解釋4】人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務(wù)人對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)事后提供財產(chǎn)擔(dān)保的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。

　　1、破產(chǎn)企業(yè)以自己的設(shè)備為自己的債務(wù)提供抵押擔(dān)保

　　如果有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。如果有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人不放棄優(yōu)先受償權(quán)利，債權(quán)人行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)�，其未受償�(shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán)。

　　2、破產(chǎn)企業(yè)以自己的設(shè)備為他人債務(wù)提供抵押擔(dān)保

　　如破產(chǎn)企業(yè)僅作為擔(dān)保人為他人債務(wù)提供物權(quán)擔(dān)保，擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)雖然在破產(chǎn)程序中可以構(gòu)成別除權(quán)，但因破產(chǎn)企業(yè)不是主債務(wù)人，在擔(dān)保物價款不足以清償擔(dān)保債額時，余債不得作為破產(chǎn)債權(quán)向破產(chǎn)企業(yè)要求清償，只能向原主債務(wù)人求償。此外，別除權(quán)人如放棄優(yōu)先受償權(quán)利，其債權(quán)也不能轉(zhuǎn)為對破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)債權(quán)，因二人之間只有擔(dān)保關(guān)系，無基礎(chǔ)債務(wù)關(guān)系。

　　3、第三人以其機器設(shè)備為破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)提供抵押擔(dān)保

　　【例題·多選題】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。下列選項中，構(gòu)成該項優(yōu)先受償權(quán)的有( )。(2008年)

　　A、破產(chǎn)人為他人債務(wù)提供的保證擔(dān)保

　　B、破產(chǎn)人為自己的債務(wù)提供的質(zhì)押擔(dān)保

　　C、破產(chǎn)人為他人債務(wù)提供的抵押擔(dān)保

　　D、第三人為破產(chǎn)人的債務(wù)提供的抵押擔(dān)保

　　【答案】BC

　　【解析】(1)選項A：對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，即別除權(quán)。別除權(quán)針對的是有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)(抵押、質(zhì)押)，不涉及保證;(2)選項D：如果第三人為破產(chǎn)人的債務(wù)提供抵押擔(dān)保，債權(quán)人就第三人的抵押物的確可以行使抵押權(quán)，但別除權(quán)判斷的是“破產(chǎn)企業(yè)中”已經(jīng)設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)是否需要優(yōu)先給債權(quán)人，因抵押物屬于第三人，不構(gòu)成別除權(quán)。

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