第二十四章　民事訴訟中的律師代理

　　★律師的民事訴訟代理，律師為了維護被代理人的合法權益，接受被代理人的委托，以被代理人的名義，在正當代理的權限范圍內(nèi)代理被代理人進行訴訟活動的行為

　　★★律師的民事訴訟代理的特點

　　1、代理律師與被代理人應具備的法定資格

　　2、代理律師必須以被代理人的名義進行訴訟活動

　　3、代理律師必須在被代理人的授權范圍內(nèi)進行訴訟活動(例外：法律援助機構的指定代理，這是公民在贍養(yǎng)、工傷、請求國家賠償和依法請求發(fā)給撫恤金等特殊情況的律師民事訴訟代理，此種代理也必須依據(jù)當事人的請求范圍而進行)

　　4、律師合法代理的一切法律后果均由被代理人承擔。

　　★律師民事訴訟代理的意義或重要性

　　1、由律師代理民事訴訟，是被代理人的迫切愿望。

　　2、律師代理民事訴訟，是經(jīng)濟體制改革和對外開放需要

　　3、律師承擔民事訴訟代理，有利于法院正確處理案件

　　★律師在民事訴訟中代理被代理人的范圍

　　1、當事人

　　2、第三人

　　3、共同訴訟人

　　4、集團訴訟人

　　5、法定代理人

　　6、法定代表人

　　7、其他組織的代表人

　　★律師在民事訴訟中代理案件的范圍

　　凡是依照民事法律關系所產(chǎn)生的財產(chǎn)關系和人身關系方面的案件，

　　依照婚姻法律關系所產(chǎn)生的案件，

　　依照經(jīng)濟法律關系和勞動法律關系所產(chǎn)生的案件，

　　依照行政關系所產(chǎn)生的某些行政案件等，律師都有權依法進行訴訟代理活動。

　　★民事訴訟代理與民事代理的關系

　　聯(lián)系：民事代理是民事訴訟代理的前提和基礎，而民事訴訟代理又是為民事代理服務的。

　　區(qū)別：

　　1、屬于兩種不同的范疇。民事代理屬于實體法的范疇。民事訴訟代理屬于程序法上的范疇。

　　2、代理的范圍不同。

　　3、兩種代理制度的性質(zhì)，代理權的中止和終結等都各有其特點。

　　★律師在民事訴訟代理中具有相對的獨立性(與刑事辯護比較)

　　在民事訴訟代理中，代理律師不是獨立的訴訟主體，只是訴訟法律關系的主體。

　　★律師在民事訴訟代理中的特別代理權限：代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴

　　★律師在民事訴訟代理中的地位

　　(一)律師在民事訴訟中不是訴訟主體，而是訴訟法律關系的主體。

　　(二)律師在民事訴訟中具有相對的獨立性。

　　★律師在民事訴訟代理中的權利

　　1、律師依法執(zhí)行民事訴訟代理職務時，受國家法律的保護，任何單位、個人不得非法干涉，不得追究律師的訴訟代理詞，不得強迫律師作出違背事實和法律的代理行為。

　　2、律師在民事訴訟代理中，有權按照法律規(guī)定，查閱案件的證據(jù)和材料。有權向有關單位和個人進行調(diào)查。

　　3、律師認為人民法院開庭的日期太倉促，有權申請延期審理。

　　4、律師在法庭上，經(jīng)審判長許可，有權向當事人、證人、鑒定人發(fā)問，有權申請通知新的證人到庭作證;有權申請調(diào)取新的證據(jù);有權對當庭宣讀的證人證言、鑒定結論、勘驗筆錄等證據(jù)提出異議;有權申請重新鑒定或者重新勘驗。

　　5、律師發(fā)現(xiàn)被代理人偽造、隱藏、毀滅證據(jù)，提出無理或違法要求的，有權拒絕擔任代理人，或者解除與被代理人的委托關系。

　　6、律師根據(jù)被代理人的特別授權范圍，有權處理被代理人的實體權利。

　　7、對于人民法院生效的法律文書，律師認為確有錯誤時，有權請求人民法院復議。

　　8、對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議等法律文書，律師認為在適用法律或認定事實上確有錯誤的，有權代理當事人向人民法院依法申請再審或者申訴。

　　9、律師依法在代理權限內(nèi)所為的一切訴訟行為和法律行為，與被代理人的訴訟行為和法律行為具有同樣的法律效力。

　　10、律師在訴訟活動中，對人民法院的審判人員、執(zhí)行人員侵犯國家、集體和公民合法權益的行為，有揭發(fā)、檢舉和控告的權利。

　　★律師在民事訴訟代理中的義務

　　1、律師在民事訴訟中，必須遵照國家的方針、政策辦事。

　　2、律師必須在業(yè)務活動中，認真貫徹執(zhí)行和大力宣傳社會主義法制。

　　3、律師必須忠實于案件的事實真相，忠于國家的法律，忠于職守，做好民事訴訟的代理業(yè)務。

　　4、律師接受被代理人的委托和人民法院的指定擔任代理工作后，應依法在委托授權的范圍內(nèi)，盡心竭力地做好代理工作，沒有特殊情況的出現(xiàn)，不得中止或終結代理工作。

　　5、律師在業(yè)務活動中應認真貫徹保守秘密的原則，對接觸到的國家秘密、當事人的商業(yè)秘密和個人隱私問題，必須嚴加保密，不得泄露。

　　6、律師代理必須由律師事務所統(tǒng)一接受的委托，禁止私自接受當事人的委托，禁止私自向當事人收取報酬。

　　7、律師不得弄虛作假，不得伙同委托人歪曲事實真相，不得偽造、隱藏、毀滅證據(jù)。

　　8、律師應當廉潔奉公，不徇私情，不營私舞弊，不得對當事人挾嫌報復，敲詐勒索。

　　9、律師收到人民法院的開庭通知書，必須按照通知日期準則出庭，不得借故遲到、早退或不到庭，以保證訴訟活動的正常進行。

　　10、律師不得向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員請客送禮或者行賄，或者指使、誘導當事人行賄。

　　11、律師不得提供虛假證據(jù)，隱瞞事實，或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，隱瞞事實，以及妨礙對方當事人合法取得的證據(jù)。

　　12、在民事訴訟代理中，律師出庭執(zhí)行職務，必須遵守法庭的各項紀律，維護訴訟秩序，嚴格依照法律規(guī)定的程序辦事。

　　★特別代理與一般代理的區(qū)別

　　1、特別代理涉及到的是重大訴訟行為問題;一般代理只涉及到普通訴訟行為的問題。

　　2、特別代理涉及到實體權利義務問題;一般代理涉及的是訴訟程序方面的問題。

　　3、在特別代理中，律師應對代理的主要問題作出決斷性的表態(tài);在一般代理中不需要作出這種性質(zhì)的表態(tài)。

　　4、律師在特別代理中是獨立性的代理行為;在一般代理中只是協(xié)助被代理人進行訴訟活動的行為。

　　代理權限的變更，無非是增大代理權限或者縮小代理權限兩種情況。

　　代理權限的終結。律師民事訴訟代理權限一般是在法院審判案件結束后，或者對案件的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議生效之后而告終結。

　　★轉托代理，又稱為復代理，也叫轉委托代理。是代理人接受委托后，由于某種特殊原因和在某種特殊條件下，為了切實維護被代理人的合法權益，將一部或全部的代理權轉委托其他律師代理的訴訟行為。

　　委托人如果在授權委托中授予了被委托人轉委托的權利，自然可以實行轉委托;但轉委托的權限必須限于原委托的范圍。在原委托書中未規(guī)定代理人轉委托權利的，由于代理律師是在十分緊急的情況下進行訴訟活動，如不及時參加訴訟，必然給被代理人造成損失，因此，可以在未經(jīng)委托人授權的情況下轉委托其他律師代為訴訟;事后應得到委托人的承認或認可，否則，應由代理律師對轉委托律師的行為負民事責任，而不應由被代理人負責。

　　3、民事訴訟中的轉委托代理不同于另行委托代理

　　律師在上訴審程序中的代理：

　　提出撤銷或變更一審裁判的根據(jù)

　　1、一審裁判認定事實上的錯誤。

　　2、一審裁判在適用法律上的錯誤。

　　3、一審裁判在違背法定程序上的錯誤。

　　律師在審判監(jiān)督程序中的代理

　　凡是決定按照審判監(jiān)督程序再審的條件，原來是第一審的，按照第一審程序審判，律師的代理與第一審程序中的代理基本上相同。原來是第二審的，或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序審判，律師的代理基本上與第二審程序的代理相同。當然，律師在代理中，可以同時請求撤銷第一審和第二審的兩審判決或裁定，也可以只要求撤銷第二審的判決或裁定。

　　★涉外民事案件的律師代理，是指律師代理涉外案件的當事人進行訴訟活動，維護當事人合法權益的訴訟行為。

　　★涉外民事案件的律師代理的意義

　　有利于正確、合法的處理涉外民事案件

　　有利于維護當事人的合法權益。

　　有利于宣傳法制，促進我國與世界各國的交往與合作，推動我國改革開放事業(yè)的發(fā)展。

　　★律師代理涉外民事訴訟應堅持的基本原則

　　1、優(yōu)先適用特別規(guī)定的原則

　　2、外國人和中國人權利與義務同等的原則

　　3、對等原則

　　4、主權原則

　　注意：對于不在我國領域內(nèi)居住的外國人，無國籍人、寄給中國律師的授權委托書，須經(jīng)所在國公證機構證明，還必須經(jīng)我國駐該國使領館認證，方可具有法律效力。

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