1Z308000 解決建設工程糾紛法律制度

　　命題考點五 行政復議和行政訴訟制度

　　【教材解讀】

　　一、行政復議范圍和行政訴訟受案范圍

　　1.行政復議范圍

　　根據(jù)《行政復議法》的規(guī)定，有11項可申請行政復議的具體行政行為，結(jié)合建設工程實踐，其中7種尤為重要：

　　(1)對行政機關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的。

　　(2)對行政機關(guān)作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)等行政強制措施決定不服的。

　　(3)對行政機關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的。

　　(4)認為行政機關(guān)侵犯合法的經(jīng)營自主權(quán)的。

　　(5)認為行政機關(guān)違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務的。

　　(6)認為符合法定條件，申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書，或者申請行政機關(guān)審批、登記有關(guān)事項，行政機關(guān)沒有依法辦理的。

　　(7)認為行政機關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。

　　此外，公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復議時，可以一并向行政復議機關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請：①國務院部門的規(guī)定;②縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定;③鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。但以上規(guī)定不含國務院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。規(guī)章的審查依照法律、行政法規(guī)辦理。

　　下列事項應按規(guī)定的糾紛處理方式解決，不能提起行政復議：(1)不服行政機關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的，應當依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提起申訴;(2)不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，應當依法申請仲裁或者向法院提起訴訟。2.行政訴訟受案范圍

　　《行政訴訟法》規(guī)定，法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：(1)對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的;(2)對限制人身自由(如強制隔離、強制約束)或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的;(3)認為行政機關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的;(4)認為符合法定條件申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復的; (5)申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責，行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復的;(6)認為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的(如傷殘撫恤金、遺屬撫恤金、福利金、救濟金等);(7)認為行政機關(guān)違法要求履行義務的(如財產(chǎn)義務、行為義務，典型表現(xiàn)為亂收費、亂攤派);(8)認為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的;(9)法律、法規(guī)規(guī)定可以提起行政訴訟的其他行政案件。

　　但是，法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟： (1)國防、外交等國家行為;(2)行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令;(3)行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定;(4)法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的具體行政行為。

　　二、行政復議的申請、受理和決定的有關(guān)規(guī)定

　　1.行政復議申請

　　公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復議申請;但法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。

　　依法申請行政復議的公民、法人或者其他組織是申請人。作出具體行政行為的行政機關(guān)是被申請人。申請人可以委托代理人代為參加行政復議。申請人申請行政復議，可以書面申請，也可以口頭申請。

　　對于行政復議，應當按照《行政復議法》的規(guī)定向有權(quán)受理的行政機關(guān)申請，如“對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。”

　　申請行政復議，凡行政復議機關(guān)已經(jīng)依法受理的，或者法律、法規(guī)規(guī)定應當先向行政復

　　議機關(guān)申請行政復議、對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的，在法定行政復議期限內(nèi)不得向人民法院提起行政訴訟。公民、法人或者其他組織向人民法院提起行政訴訟，人民法院已經(jīng)依法受理的，不得申請行政復議。

　　2.行政復議受理

　　行政復議機關(guān)收到行政復議申請后，應當在5日內(nèi)進行審查，依法決定是否受理，并書面告知申請人;對符合行政復議申請條件，但不屬于本機關(guān)受理范圍的，應當告知申請人向有關(guān)行政復議機關(guān)提出。

　　在行政復議期間，行政機關(guān)不停止執(zhí)行該具體行政行為，但有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：(1)被申請人認為需要停止執(zhí)行的; (2)行政復議機關(guān)認為需要停止執(zhí)行的;(3)申請人申請停止執(zhí)行，行政復議機關(guān)認為其要求合理，決定停止執(zhí)行的;(4)法律規(guī)定停止執(zhí)行的。

　　3.行政復議決定

　　行政復議機關(guān)應當在受理行政復議申請之日起60日內(nèi)作出行政復議決定，其主要類型有：

　　(1)對于具體行政行為認定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當?shù)�，決定維持。

　　(2)對于被申請人不履行法定職責的，決定其在一定期限內(nèi)履行。

　　(3) 對于具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法：①主要事實不清、證據(jù)不足的;②適用依據(jù)錯誤的;③違反法定程序的;④超越或者濫用職權(quán)的;⑤具體行政行為明顯不當?shù)�。對于決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為。

　　三、行政訴訟的法院管轄、起訴和受理

　　1.行政訴訟管轄

　　1)級別管轄

　　行政訴訟案件一般都由基層人民法院管轄，有下列情形之一的，應當由中級人民法院管轄第一審行政案件：(1)確認發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件;(2)對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;(3)本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的案件。

　　高級人民法院和最高人民法院只管轄本轄區(qū)范圍內(nèi)重大、復雜行政訴訟案件。

　　2)一般地域管轄

　　行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復議的案件，復議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復議機關(guān)所在地人民法院管轄。對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。因不.動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。

　　兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的案件，原告可以選擇其中一個人民法院提起訴訟。原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的，由最先收到起訴狀的人民法院管轄。

　　2.起訴

　　提起訴訟應當符合下列條件：(1)原告是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織;(2)有明確的被告;(3)有具體的訴訟請求和事實根據(jù);(4)屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。

　　行政爭議未經(jīng)行政復議，由當事人直接向法院提起行政訴訟的，除法律另有規(guī)定的外，應當在知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)起訴。經(jīng)過行政復議但對行政復議決定不服而依法提起行政訴訟的，應當在收到行政復議決定書之日起15日內(nèi)起訴;若行政復議機關(guān)逾期不作復議決定的，除法律另有規(guī)定的外，應當在行政復議期滿之日起15日內(nèi)起訴。

　　3.受理

　　人民法院接到起訴狀，經(jīng)審查，應當在7日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。

　　四、行政訴訟的審理、判決和執(zhí)行

　　1.審理

　　《行政訴訟法》規(guī)定，行政訴訟期間，除該法規(guī)定的情形外，不停止具體行政行為的執(zhí)行。法院審理行政案件，不適用調(diào)解。除涉及國家秘密、個人隱私和法律另有規(guī)定的外，人民法院公開審理行政案件。

　　人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件;審理民族自治地方的行政案件，并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)。人民法院審理行政案件，參照國務院部、委根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令制定、發(fā)布的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務院批準的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)制定、發(fā)布的規(guī)章。

　　經(jīng)人民法院兩次合法傳喚，原告無正當理由拒不到庭的，視為申請撤訴;被告無正當理由拒不到庭的，可以缺席判決。

　　2.判決

　　法院對行政訴訟的一審判決有如下幾種：

　　(1) 認為具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。(2)認為具體行政行為有下列情形之一，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：①主要證據(jù)不足的;②適用法律、法規(guī)錯誤的;③違反法定程序的;④超越職權(quán)的;⑤濫用職權(quán)的。

　　(3)認為被告不履行或拖延履行法定職責，判決其在一定限期內(nèi)履行。

　　(4)認定行政處罰顯失公正(即同類型的行政處罰畸輕畸重，明顯的不公正)的，可以判決變更。

　　(5)認為原告的訴訟請求依法不能成立，直接判決否定原告的訴訟請求。

　　(6)通過對被訴具體行政行為的審查，確認被訴具體行政行為合法或違法的判決。

　　我國實行二審終審制。當事人不服人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴：不服人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。逾期不提起上訴的，人民法院的第一審判決或者裁定發(fā)生法律效力。

　　第二審人民法院在二審程序中對上訴案件進行審理，并依法作出駁回上訴、維持原判，或者撤銷原判、依法改判，或者裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審。

　　當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為確有錯誤的，可以向原審人民法院或者

　　上一級人民法院提出申訴，但判決、裁定不停止執(zhí)行。3.執(zhí)行

　　當事人必須履行人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定。公民、法人或者其他組織拒絕履行判決、裁定的。行政機關(guān)可以向第一審人民法院申請強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行。

　　行政機關(guān)拒絕履行判決、裁定的，第一審人民法院可以采取以下措施：(1)對應當歸還的罰款或者應當給付的賠償金，通知銀行從該行政機關(guān)的賬戶內(nèi)劃撥;(2) 在規(guī)定期限內(nèi)不執(zhí)行的，從期滿之日起，對該行政機關(guān)按日處50元至100元的罰款;(3)向該行政機關(guān)的上一級行政機關(guān)或者監(jiān)察、人事機關(guān)提出司法建議。接受司法建議的機關(guān)，根據(jù)有關(guān)規(guī)定進行處理，并將處理情況告知人民法院;(4)拒不執(zhí)行判決、裁定，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任。

　　五、侵權(quán)的賠償責任

　　按照《國家賠償法》的規(guī)定，行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：(1)違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的;(2)非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的; (3)以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的;(4)違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的; (5)造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。

　　行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯財產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：(1)違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的;(2)違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的;(3)違法征收、征用財產(chǎn)的;(4)造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。

　　但是，屬于下列情形之一的，國家不承擔賠償責任：(1)行政機關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為;(2)因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的;(3)法律規(guī)定的其他情形。

　　【命題考點】

　　行政復議范圍;行政訴訟受案范圍;行政復議申請;行政復議決定;行政訴訟的起訴和受理;行政訴訟的判決和執(zhí)行。

　　【分析預測】

　　(1)判斷某一具體的行政復議申請是否符合行政復議的范圍。

　　(2)分析行政訴訟的判決是否符合相關(guān)規(guī)定。

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